应收账款质押必须注意的10大问题+10个建议

融资租赁或其他经济活动中，应收账款质押是经常出现的一种担保措施。应收账款质押资金盘活快、操作简便、接受程度高，但同时，法律关系复杂、规则薄弱、盲点较多。可以说，既寄托了很多期望，又发育不完善，有很多亟待讨论的问题。应收账款的本质是什么?从法律性质来看，是债权人向债务人主张和收取的一定数额的金钱债权，是一种付款请求权。因此，应收账款质押的标的物是一种权利，是债权，一种请求给付的权利。 应收账款质押涉及质权人(债权人)、出质人(债务人、应收账款债权人)、次债务人(应收账款债务人)三方，对于其中容易认识模糊的问题，我们一一展开讨论。

一、适格应收账款的构成要件以及不适于质押登记的类型?

一般来讲，权利质押的标的须符合以下要件：一是财产权，基于人身关系的抚养费、赡养费、继承费，以及基于人格权、生命权、名誉权被侵害所应获得的赔偿，均应排除在外;二是适于设质的权利，按照物权法定的基本法则，设质的权利应当符合《物权法》规定的范围，适于出质且不违反法律规定。不动产的用益物权，如建设用地使用权、土地承包经营权、地役权;准物权，包括采矿权、捕捞权等不能成为质权客体;三是须有可转让性，可转让性主要包括：可转让，如专利权;可兑现，如票据、仓单等;可使用，如知识产权;可转变，如提单等;养老金、抚恤金、退休金请求权等基于自身性质不能转让的权利或者依法、依约不能转让的权利，均应排除在外。

作为权利质押的一种，应收账款质押在符合上述要件的基础上，还需属于《应收账款质押登记办法》(简称《办法》)第四条规定的范围：“应收账款是指权利人因提供一定的货物、服务或设施而获得的要求义务人付款的权利，包括现有的和未来的金钱债权及其产生的收益，但不包括因票据或其他有价证券而产生的付款请求权。本办法所称的应收账款包括下列权利：(一)销售产生的债权，包括销售货物，供应水、电、气、暖，知识产权的许可使用等;(二)出租产生的债权，包括出租动产或不动产;(三)提供服务产生的债权;(四)公路、桥梁、隧道、渡口等不动产收费权;(五)提供贷款或其他信用产生的债权。”

根据《办法》的规定，应收账款至少应具备以下特点之一：一是基础法律关系成就。如销售、服务、出租产生的债权。基础法律关系未成就的款项，如企业、商场、个体工商户、未来的营业收入，不能作为质押标的。二是稳定且高度可预见。即使基础关系未成就，也应属于基于行政授权等基础法律关系确定的事项，如收费权等，收益稳定、可预见，具有一定垄断性，只要权利不到期，无需刻意商业经营、营销，自然会产生现金流，再如学生公寓收费权、景区收入等。由此，企业经营权以及各种特许经营权，虽然可能产生预期收益，但在签订相应合同前，由于尚不具备稳定、可预期的特点，即使努力经营也未必能转化成现金流，所以也不能成为应收账款质押的标的。

建议： 严格把握“物权法定”的原则，参照“法无规定即禁止”的法理，对于不属于或不符合《办法》规定范围的事项，一律不能作为应收账款质押标的。

二、应收账款质押的法律审查要点有哪些，通知次债务人是否为必要审查动作?

设立质押担保前，除对次债务人的资信及其负债等信用情况进行必要调查评估外，对应收账款还需做哪些法律审查?综合来看，主要有以下四个方面：一是合法性。审查应收账款是否违反法律的禁止性规定，或存在明显的可撤销、可变更，被认定为无效或解除的情形;二是特定性。能够确定应收账款的债务人、履行期限、履行情况、合同编号等基础信息。三是真实性。审查应收账款的基础合同的真实性;核实应收账款是否存在、剩余应收账款金额有多少;四是有效性。调查、评估基础合同条款中是否存在限制转让、影响质权实现、债权追索的条款或风险;是否存在超过诉讼时效的情形或风险;是否存在在先质押。

通知次债务人并由其出具确认书是否属于法律审查的必要动作?从质权生效的角度来看，按照物权法的规定，我国应收账款质押采“无需通知次债务人”的出质模式，质权的设立、生效，不以通知次债务人为要件。但是，从质权行使和保全的层面来看，不通知次债务人，不由其进行确认，很容易导致：一是“谨慎注意”风险。虽然应收账款基础合同存在，但在签订质押合同时，其具体履行情况如何，是否存在提前清偿、中止、解除等情况，剩余债权的具体金额，只有通过次债务人的确认才能充分了解。也只有由其进行确认，才能说质权人尽到了谨慎审查的义务。二是“善意清偿”风险，即：次债务人不知道出质情况，直接向出质人清偿的，清偿部分的债权，应收账款随之消灭。次债务人若擅自转移，不用于清偿债务的，质权人行使质权时，该部分权益无从保护。

建议：通知次债务人，并取得其对应收账款即时履行情况的确认。同时，设置监管账户，通知其将应收账款支付至该账户。

三、从操作层面看，应收账款质押登记中存在哪些普遍问题?

应收账款质押登记具有“设权”的作用，未经登记，不产生物权效力，不具备优先受偿权利，意义重大。但同时，由于《办法》仅要求质权人单方在登记系统中做概括性描述，没有对应收账款债务人信息的登记作出要求，应收账款的期限及诉讼时效等也没有列入登记内容之中，对应收账款的描述缺乏规范性指引，导致应收账款登记一定程度上存在混乱情况。

这种混乱情况，首先反映在对应收赃款质押登记重要性的认识上。实践中，很多质权人都或多或少存在不重视的情绪。当然，这种不重视也是有缘由的。应收账款质押登记属于“单方登记”，登记的真实性、内容、是否终止等，始终由质权人“控制”。登记机构不做审查，出质人、次债务人无法干涉。权利来的太容易，登记又完全掌握在自己手中，一定程度上，导致质权人产生随意心理和怠慢情绪，不能充分意识到登记的物权设立和公示作用，登记时不能尽到谨慎注意义务，甚至认为登记可有可无。

第二位的问题存于操作层面，表现在：

一是未按《办法》要求登记。《办法》第十条规定了需要登记的基本信息、应收账款的描述、登记期限等，基本信息和登记期限较少出现问题，应收账款描述则五花八门，与应收账款无法实现明确对应。第十条同时规定，质权人应将本办法第八条规定的协议(即《质押合同》)作为登记附件提交登记公示系统，抽样调查发现，存在仅登记出质人与次债务人的基础合同，而未将《质押合同》进行登记的情况，此外也存在登记了 《质押合同》，而未登记其《权利清单》的情况。

二是登记内容不特定，无法锁定应收账款情况。不特定的原因可能是大意，如未登记质押的金额、内容、期限等;也可能是应收账款质押合同就未做明确约定。来看一则案例，在江苏高院判决不支持银行对应收赃款质押权的案件中，其核心理由之一是“合同附件中的质押物清单上应收账款的债务人名称、权利证书编号、金额、期限等内容均为空白。在银行不能进一步举证证实其所享有的应收账款的具体权利内容要素的情形下，其主张对次债务人出质的应收账款享有优先权，缺乏事实依据和法律依据。”不难看出，应收账款特定化是法院判断应收账款质押是否存在、设立的基本依据。

建议：严格按照《办法》要求和质押合同约定进行登记，发现错误的，及时办理变更登记。

四、50亿元应收账款，能否分成20亿、30亿或其他比例分别进行质押登记?

这是一个非常具有迷惑性的问题，乍一看，似乎有道理，尤其是从出质人的角度来看，其应收账款若远远高于对质权人的债权，全部质押难免心有不甘。那么，从法律角度来看，究竟该如何认识这一问题。

首先，看法律规定。根据《办法》第五条，在同一应收账款上设立多个质权的，质权人按照登记的先后顺序行使质权。“同一”应收账款是指什么?根据应收账款的涵义，应收账款是指权利人因提供一定的货物、服务或设施而获得的要求义务人付款的权利，包括现有的和未来的金钱债权及其产生的收益。“同一”性主要体现在，基于同一法律关系、法律基础、合同或事实产生。也即，基于同一合同或收费权等产生的债权，只能全部质押给同一质权人，在后登记的质权人，只能按照登记的时间顺序，顺位获得清偿。

其次，看物权法定。按照物权法定的基本法理，应收账款质押的优先性基于法律规定产生，当事人不能意定创设。当事人约定不符合物权法规定的，不产生物权的效力和物权变动的法律后果。也即，即使当事人约定，50亿按照20亿、30亿的比例分别担保不同债权，但是按照物权法和前述法律规定，依然只能按照登记的时间顺序顺次获得清偿。

再次，看实践操作。如果将50亿按照20亿、30亿的比例分别设置质权，也即同一应收账款上存在两个可以同时获得清偿的质权的，客观上，这些债权只能按照比例清偿，这必将导致清偿的混乱和物权优先性的架空。同时，应收账款作为一个整体的质押，可以类比其他担保物权的质抵押登记操作。比如，房地产抵押借款中的抵押登记，价值500万的房地产，可能抵押担保100万、200万、50万等价值不同的债权，很显然，该等债权在清偿时，只能按照登记的先后顺序，而非金额比例。

建议：“质押财产价值”一栏，应载明经次债务人确认的基础合同的全部剩余应收账款金额。

五、约定“应收账款收取后直接用于归还质权人主债务的”，是否构成流质条款?

流质条款，是指当事人之间关于债务人届期不履行债务时，债权人(即质押权人)有权直接取得质押财产所有权的条款，该条款因违反担保原则而被现行法律认定为无效。《物权法》第二百二十一条规定，“质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有。”无论是否出现债务人到期不履行债务情况的，约定“应收账款收取后直接用于归还质权人主债务的”，是否构成流质?答案是否定的。

首先，从应收账款质押的本质来看。质押的标的物是应收账款，是一种债权请求权。一旦次债务人清偿部分债务，该部分对应的应收账款消失，对应的质押标的不复存在，也即流质条款无从谈起。同时，补充一句题外话，对于归还后应收账款减少的，质权人可以要求行使质权。根据《物权法》第二百一十六条的规定，“因不能归责于质权人的事由可能使质押财产毁损或者价值明显减少，足以危害质权人权利的，质权人有权要求出质人提供相应的担保;出质人不提供的，质权人可以拍卖、变卖质押财产，并与出质人通过协议将拍卖、变卖所得的价款提前清偿债务或者提存。”

其次，从担保物权的物上代位性来看。质权人不选择行使质权的，根据《物权法》第一百七十四条的规定，“担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。”作为一种金钱债权，应收账款提前偿还的部分，实际上是对应债权也即质押标的物的替代物或等价物。应收账款质押是担保物权的一种，其优先性也应及于应收账款的等价物或替代物。因此，约定直接用于归还主债务，符合法律规定和精神，不妨碍市场秩序，而且从方便的角度来看，也更有利于促进交易。

第三，该约定的性质。按照前述物上代位性的思路主张的好处在于，质权人能够确保对已收取金钱部分的优先权。然而，这是从物权的思路来认识和解决这一问题，如果应收账款质押未做登记或登记无效的，从债权的角度来看，又该如何认识?这就需要看该条款出现在三方协议还是双方协议中，如果“应收账款收取后直接用于归还质权人主债务”的约定，出现在出质人、质权人、次债务人的三方协议中，该条款相当于“封闭回款协议”，次债务人的还款直接汇至指定账户，用于归还出质人债务，次债务人未按此偿还的，直接向质权人承担违约责任;如果出现在出质人和质权人的双方约定中，则构成涉他合同，次债务人未还款至指定账户的，不向质权人承担违约责任，相应违约责任由出质人承担。

建议：应收账款质押合同中明确约定“应收账款收取后直接用于归还质权人主债务”条款，并通知次债务人。将应收账款作为主债务的还款来源之一，上策为签订三方协议，对还款账号等进行监管，并约定：次债务人的还款，符合一定条件的，质权人可以直接划转;中策为将相应条款书面通知次债务人，由其进行书面确认。

六、应收账款质押优先权如何实现，尤其收费权质押?

按照物权法和担保法的规定，一般来说，质权的实现，需要质权人与出质人协议折价，或者拍卖、变卖质押物，就所得价款优先受偿。质押包括动产质押和权利质押。动产质押按照上述方式实现，并无异议。而对于权利质押，尤其天然具有金钱给付属性的应收账款质押，再行采取折价、拍卖、变卖方式折现受偿，似有画蛇添足之嫌，也无谓耗费了司法和社会资源，增加了时间成本和担保风险。

那么，在应收账款质押优先权的实现上，质权人能否直接向次债务人收取应收账款?在特许经营权这一未来应收账款质押问题上，最高法院2015年11月26日公布的53号案例给出了肯定答案。按照该案例的判决：福建海峡银行股份有限公司福州五一支行(质权人)有权直接向长乐市建设局收取应由长乐市建设局支付给长乐亚新污水处理有限公司、福州市政工程有限公司的污水处理服务费，并对该污水处理服务费行使优先受偿权。

对于如此判决的理由，案例在“关于污水处理项目收益权的质权实现方式问题”中做出如下阐述：我国担保法和物权法均未具体规定权利质权的具体实现方式，仅就质权的实现作出一般性的规定，即质权人在行使质权时，可与出质人协议以质押财产折价，或就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。但污水处理项目收益权属于将来金钱债权，质权人可请求法院判令其直接向出质人的债务人收取金钱并对该金钱行使优先受偿权，故无需采取折价或拍卖、变卖之方式。况且收益权均附有一定之负担，且其经营主体具有特定性，故依其性质亦不宜拍卖、变卖。因此，原告请求将《特许经营权质押担保协议》项下的质物予以拍卖、变卖并行使优先受偿权，不予支持。此外，该案例在裁判要点中也明确：“特许经营权的收益权依其性质不宜折价、拍卖或变卖，质权人主张优先受偿权的，人民法院可以判令出质债权的债务人将收益权的应收账款优先支付质权人。”

而对于“依性质不宜”的内涵，案例未作说明。结合案例精神、特许经营权的性质和法律规定，我们认为，应包括：一是基于行政许可或授权产生，具有法定性。基于政府行政许可或授权产生，是法定财产权利，权利主体、收费标准、年限等具备特殊标准和要求。二是相对确定的未来债权。虽然是未来债权，但具有天然垄断特征，未来实现无须特别经营，具备了经营权即可相对确定的现金流。三是拍卖等受到限制。拍卖、变卖、折价等需要经过相关机关的批准或同意，符合特定条件方可。对照上述标准，作为未来债权，《办法》第四条中规定的收费权也应属于该等范围。

进一步分析，《办法》第四条规定的其他普通应收账款呢?从程序上看，质权人可以直接向次债务主张权利。担保法司法解释第一百零六条规定，质权人向出质人、出质债权的债务人行使质权时，出质人、出质债权的债务人拒绝的，质权人可以起诉出质人和出质债权的债务人，也可以单独起诉出质债权的债务人。至于主张权利的方式和范围，是否包括要求其直接向质权人清偿等，法律未作规定。从实体上看，翻阅各地应收账款质押实现的判决，主要类型有：一是，“较多”未明确实现方式，只判决以质押的应收账款承担质押担保责任，质权人在债权范围内享有优先受偿权。二是，“次之”按照动产质押实现的方式，判决拍卖、变卖等;三是，“较少”判决可以直接代位收取应收账款。

建议：综上，对于未来应收账款质押，包括收费权、特许经营权等，可以按照53号案例的思路主张优先权;对于普通应收账款，在质押合同中，可以按照本文第五项探讨中的思路和建议予以解决。

七、 对质权人的抗辩通常有哪些典型类型?

质权人向次债务人主张行使质权的，出质人或次债务人的抗辩通常有：一是不真实。质押标的基础交易不存在;基础合同或债权文书系伪造;应收账款已获得清偿。二是不可出质，质押标的不符合财产性、可转让性、适于设质等特征。三是未特定化，用于质押的应收账款的有关要素，包括金额、期限、支付方式、债务人名称、产生应收账款的基础合同及基础合同的履行程度未明确、具体和固定化，登记瑕疵。四是履行抗辩权。基础合同约定出质人在先履行合同义务而未获履行;履行瑕疵;超过诉讼时效，等等。就典型案例来看，有些质权人获得了法院支持，有些则没有。

其一，基础合同不真实。基础合同系出质人与次债务人签订，质权人通常只能通过基础合同、次债务人书面确认的方式来审查其确切情况，但这些书面文件极易造假。在湖北省(2016)鄂民终28号案件中，质权人提供《铁精矿供矿合同》、《结算表》、《应收账款质押通知确认书》、《询证函》等，证明应收账款存在，但被告提供的证据显示，通过肉眼比对，即可发现相关用章与合法用章字序相反，中心图样不一致。在此前提下，质权人未能进一步举证证明基础合同的真实性，未申请法院对印章及签名真实性进行鉴定，也未提交证据证明其对真实性尽到了合理审查义务，法院依据优势证据原则，认定基础合同关系不真实，应收账款质押登记无效。

其二，债权特定问题。常见的为应收账款质押金额未确定、无法确定等。如最高法院(2012)民申字第1019号案件，各方约定“在下列条件同时具备时且在法律许可的范围内，管理人将依法指示重整后的企业按重整计划内容对金源公司实际可清偿部分金额划付贵行指定账户……”，次债务人据此认为应收账款金额并未确定。法院认为，依据上述约定和相关证据，次债务人并未明确同意或认可以质权人设定的应收账款质权的数额来履行划付款的义务，本案应以“按重整计划内容对金源公司实际可清偿部分金额”即真实债务数额为依据确定。

其三，登记问题。由于登记完全由质权人掌握和控制，一旦出现瑕疵，容易导致次债务人等对登记效力的抗辩。如最高法院(2015)民申字第2387号案件，在登记问题上，被告提出两项抗辩，一是登记的主体错误。对此，法院认为，关于质权主体问题，本案质权在征信机构办理了出质登记，即产生了公示效力，虽然登记的质权主体是昆仑银行有限责任公司，与实际的质权主体昆仑银行西安分行有一定出入，但后者是前者的分支机构，根据中国人民银行征信中心在二审阶段的回函意见，也足以说明本案质权主体的出入不影响应收账款质押登记的公示效力;二是，应收账款债权未达到可识别程度。对此，法院认为，出质人与合同相对人(次债务人)对于应收账款债权均予以认可，作为质权标的的应收账款债权明确、特定，虽然登记时合同编号有重复，但不影响对合同项下应收账款债权的识别，不能因此否认质押合同的效力。

建议：对次债务人可能产生抗辩的问题进行全面审查，由次债务人书面证明应收账款无瑕疵，并明确即时应收账款金额，同时，关注印章的真实性和登记的准确性。

八、作为担保方式，应收账款质押有哪些先天缺陷?

在应收账款适格、质押合法有效、前述抗辩均不成立的前提下，应收账款优先权的行使还会受到哪些先天限制?解决这一问题，有助于了解应收账款质押的基因缺陷。

应收账款质押的先天限制主要有：

一是基础合同效力瑕疵。应收账款出质后，当事人能否解除合同，物权法和担保法司法解释并未做限定。而实际上，根据合同法意思自治的原则和法律对合同效力的评价等，合同签署生效后发现效力瑕疵，并被否定性评价的情况并不鲜见。如果基础合同履行过程中出现合同法第52条规定的无效情形，不可抗力、重大情势变更，被认定为重大误解、欺诈，或合同解除权被激活等，导致基础合同被变更、撤销、认定为无效或解除的，应收账款也即无所依托，应收账款质押亦失去效力。基础合同出现上述效力瑕疵的，通常导致质押合同因无法履行而解除。此时，对于质押合同解除后质权人的损失，只能按照过错程度由各方承担。

二是次债务人破产的。出质人破产的，质权人有权对应收账款行使别除权，要求优先受偿。但是，质权人的优先权仅针对出质人的其他债权人。对于次债务人破产的，由于其并非质押合同的当事人，故质权人不能向其主张优先受偿，即其不能优先于次债务人的其他债权人优先受偿。次债务人破产的，出质人可以以普通债权人的身份参与破产程序，质权人对出质人由此获得清偿的款项，享有优先受偿权。对于次债务人的破产财产，质权人并无优先权。对于破产清算后未获得清偿的应收账款，质权人对出质人(债务人)仅享有一般债权，而无优先权。

三是次债务人自行清偿的。按照我国应收账款质权设立“无需通知次债务人”的模式，出质人将应收账款出质时无需向次债务人作出任何意思表示。在这种情况下，次债务人清偿应付账款时不知道该质行为的，清偿行为为善意，应收账款质押标的随清偿消灭，质权人对应收账款的质权及优先权消失;即使次债务人知晓质押事实，或同时各方签订“封闭回款协议”(该协议仅产生债的效力，不具有物权的优先性)，如果次债务人仍强行向次债务人还款，最理想的情况，质权人可以向次债务人主张“封闭回款协议”下的的违约责任(如有)，或财产损害侵权责任，最终形成的，都是质权人对次债务人的债权，不具有排他性和优先性。而从出质人的角度来看，因为次债务人的清偿，其获得了应收账款的代位资金。虽然，对此，质权人有优先权，但是，由于货币的高度流通性、混同性，实际上该资金很难控制。

四是应收账款的实现风险。应收账款的担保能力，取决于次债务人的还款能力和信誉程度，如果其还款能力较弱、信誉较差，甚至出现经营不善等情况，担保作用势必大幅下降。同时，如果出质人抛弃、转让且被善意取得、擅自受领清偿、怠于行使不安抗辩权或代位权、撤销权等，导致应收账款无法实现的，应收账款质押的担保作用也将无所凭借。

建议：关注和审查出质人、次债务人的信用状况，通过中登网、裁判文书网、征信、执行等信息和网络，综合判断其履约能力、诚信情况等。同时，在“封闭回款协议”设置次债务人未按约还款违约金等。

九、主债权晚于应收账款到期时的处理?

最严地方商业保理融资租赁监管办法出台，深圳、天津和上海不要效仿